Тот факт, что интернет-магазин существует исключительно виртуально, не избавляет владельца от необходимости соблюдать законодательные требования к его функционированию. И местами они даже более строгие, чем требования к деятельности физических точек продаж. Итак, как же понять, какие общие и специальные нормы права относятся к этому виду деятельности?
Начнем с того, что законодательное регулирование в этой области сильно отстает от запросов рынка. Несмотря на то что этот вид торговли существует уже несколько лет, а в последнее время и вовсе переживает настоящий бум, специального закона, содержащего систематизированный свод требований и правил, который охватывает все аспекты функционирования онлайн-торговли, пока что нет. Более того, только недавно были сняты ограничения с онлайн-продаж определенных групп товаров. Ювелирные украшения были допущены к интернет-продажам в ноябре прошлого года, а поправки, разрешающие дистанционную реализацию лекарственных препаратов, принимались в спешке в самый разгар периода самоизоляции. Особенно слабо разработана область регулирования вопросов продвижения: даже по такому принципиальному вопросу, что из наполнения интернет-магазина является информацией о товаре, а что — их рекламой, есть только разъяснительные письма ФАС. Таким образом, на сегодняшний день владельцу такого магазина необходимо обеспечить соблюдение требований целого ряда разрозненных законодательных и подзаконных актов из разных отраслей права.
Итак, вот список основных документов и требований, которые регулируют деятельность интернет-магазинов в России. Для вашего удобства мы разделили их на несколько тематических блоков1.
I.
Интернет-магазины, реализующие товары физическим лицам для личных нужд, подпадают под действие закона «О защите прав потребителей» и Правил продажи товаров дистанционным способом. Правила — это единственный, а значит, основной документ, регулирующий именно онлайн-торговлю, поэтому в сфере ее регулирования он имеет превалирующую силу над законом. Проще говоря — к интернет-магазинам применяются положения правил, и только в тех вопросах, которые не охвачены правилами, будет применяться закон «О защите прав потребителей». Если вы владелец интернет-магазина, рекомендуем вам не только хорошо изучить этот документ, но и особенно внимательно отслеживать законодательные поправки к нему: это несложно делать, например, в бесплатной версии Гаранта или Консультанта.
Так как при дистанционном способе торговли покупатель не имеет возможности непосредственно ознакомиться с товаром до покупки, правила устанавливают для таких онлайн-покупателей расширенный перечень прав, а для онлайн-продавцов, соответственно, расширенный перечень обязанностей. В частности:
II.
Закон направлен на предотвращение противоправного и несанкционированного раскрытия и использования персональных данных. Что такое персональные данные? С точки зрения закона это любые данные физического лица, с помощью которых он может быть идентифицирован. Соответственно, если для покупки необходим ввод каких-либо данных о покупателей и тем более если вы ведете клиентскую базу, то можно уверено сказать, что вы занимаетесь обработкой персональных данных. В этих случаях на странице магазина: 1) обязательно должна быть размещена ваша Политика конфиденциальности, 2) обязательно должен быть установлен инструментарий, позволяющий однозначно подтвердить согласие ваших покупателей на использование их персональных данных как для нужд выполнения заказа так и для дальнейших рекламных рассылок и т.п. Если такое согласие не было получено при регистрации/оформлении покупки или при первичном внесении клиента в клиентскую базу, обработка персональных данных такого лица является прямым нарушением закона. Также обращаем ваше внимание, что владелец магазина должен быть зарегистрирован как оператор персональных данных, иметь всю необходимую документацию и базы данных, локализованные на территории РФ.
III.
Федеральный Закон «О рекламе» от 13.03.2006 № 38-ФЗ
Чтобы понимать, какая информация интернет-магазина является информацией о товаре, а какая будет квалифицирована как реклама этого товара, рекомендуем ознакомиться с письмом ФАС «О разъяснении по вопросу рекламы в информационно-телекоммуникационной сети Интернет». Соответственно, та информация, которая квалифицируется как описание товара, должна соответствовать Правилам продажи товаров дистанционным способом, а та часть информации, которая является рекламой — как на сайте/странице товара, так и при его продвижении, — должна соответствовать обычным требованиям, предъявляемым к рекламе. Как мы уже писали ранее, реклама должна быть добросовестной, достоверной и не ограничивать конкуренцию. Более подробно про требования к рекламе можно почитать здесь: https://upside.pro/lab/kreativ-v-zakone-zakonodatelnyie-ogranicheniya-reklamyi.html
IV.
Если Правила продажи товаров дистанционным способом устанавливают, в какой ситуации информация является офертой, когда договор можно считать заключенным и т.п., то общие нормы о том, что такое оферта и последствия заключения договора, нужно искать в соответствующих статьях Гражданского кодекса РФ.
Отдельно хотелось бы остановиться на вопросе использования и защиты исключительных прав, которые регулируются частью IV Гражданского кодекса.
Во-первых, мы настоятельно рекомендуем зарегистрировать свой товарный знак, иначе это может сделать кто-то другой. Под ударом окажутся не только потраченные на продвижение бренда средства, но и бизнес, если произведенные товары уже маркированы таким товарным знаком. Также зарегистрированный на юридическое лицо товарный знак убережет вас от споров по поводу его использования если, например, из бизнеса захочет выйти часть учредителей. Не менее важно ответственно подойти к регистрации домена: в частности, не стоит регистрировать его на кого-то из своих сотрудников, которые могут покинуть компанию вместе с ним.
Второй аспект — это использование интеллектуальной собственности и изображений третьих лиц. Пожалуйста, будьте внимательны, как при разработке нейминга и товарного знака (возможно, аналогичный логотип или фирменное наименование уже зарегистрированы в аналогичном классе товаров), так и используя визуальные решения или фотографии из Интернета. Необходимо держать в голове, что интернет-магазин – это не ваша личная страничка, где вы можете делать перепосты любых понравившихся вам картинок или повторять чьи-то дизайны. В данном случае речь идет о коммерческом использовании, и автор/правообладатель может предъявить претензии об использовании чужой интеллектуальной собственности. То же относится к видео и аудио. Любое такое использование может осуществляться только с согласия правообладателя. И даже если вы сами осуществляете фотосьемку, не забудьте в договоре с фотографом отразить факт полного отчуждения прав на фотографии, а с моделями — согласие на использование их образа, в обратном случае и те и другие могут ограничить ваши права на использование сделанных фотографий.
Помимо перечисленных нормативных актов, есть еще ряд законов, правил и рекомендаций, также имеющих опосредованное отношение к интернет-торговле. В частности, это нормы гражданского права, регулирующие правила проведения конкурсов и налогообложение призового фонда, а также закон «Об информации, информационных технологиях и о защите информации № 149 ФЗ от 27.07.2006 и «О связи» № 126 ФЗ от 07.07.2003.
Если вы думаете об открытии интернет-магазина или открыли его недавно — или уже давно, но никогда не проводили правовой аудит, — очень рекомендуем прочитать хотя бы основные из перечисленных нормативных актов и еще раз убедиться, что ваш интернет-магазин функционирует с полным соблюдением закона.
Пишите нам, если хотите более подробно рассмотреть какой-либо из вышеперечисленных документов/регулирований. Мы учтем ваши пожелания при подготовке следующего правового обзора!
1Приведенные в статье примеры не описывают все возможные случаи, подпадающие под регулирование закона. Статья содержит обобщенную информацию, для принятия управленческих решений рекомендуем ознакомиться с полным текстом законов и подзаконных актов.
2Для продуктов питания предусмотрен дополнительный перечень информации.
